十二年從事法官職業(yè)的刑事審判經(jīng)歷，十多年的律師工作，辦理了百余起刑事案件，一個(gè)案件的卷宗冊(cè)數(shù)有多有少，少的就兩冊(cè)，多的上百冊(cè)，面對(duì)證據(jù)的紛亂錯(cuò)雜，從最初的手忙腳亂，到現(xiàn)在的駕輕就熟，在不斷的總結(jié)，不斷的思考。下面就來(lái)談?wù)勑淌聜刹榫碜诘拈喚矸椒ê图记伞?/p>

　　1　偵查卷宗的組成及閱卷概述

　　刑事案件的偵查卷宗主要由三部分組成：

　　(一)是法律文書部分，即訴訟文書卷，該卷宗包括立案、拘留、逮捕、取保候?qū)?/a>等強(qiáng)制措施手續(xù)、起訴意見書等法律文書，這些法律文書絕大部分為制式文書，主要涉及程序性問題。

　　(二)是訴訟證據(jù)部分，即訴訟證據(jù)卷，這部分包括刑事訴訟法規(guī)定的各類形式的證據(jù)，如：書證、物證照片、對(duì)證人、被害人的詢問筆錄、對(duì)犯罪嫌疑人及同案犯的訊問筆錄、鑒定意見、情況說明、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)報(bào)告、偵查實(shí)驗(yàn)報(bào)告等等。正因?yàn)樾淌聜刹榫碜诎诉@么多的證據(jù)，我們?cè)陂喚頃r(shí)就要掌握一定的規(guī)律和方法，這樣不僅能提高效率，還可以更全面的了解案情，為確定辯護(hù)方向和策略打下堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。

　　(三)是視頻資料部分，這部分材料在前幾年的刑事訴訟卷宗中沒有，近幾年由于對(duì)最高檢察院、公安部都要求對(duì)犯罪嫌疑人訊問時(shí)要全程錄音、錄像，所以才有了這部分內(nèi)容。一般沒有獨(dú)立的卷宗，通常以光盤的形式隨卷移送。

　　2卷宗的查閱與復(fù)制

　　《刑事訴訟法》規(guī)定“辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料。”因此，作為辯護(hù)律師要時(shí)刻關(guān)注案件的訴訟進(jìn)程，如案卷進(jìn)入審查起訴階段要在第一時(shí)間去復(fù)制案卷材料。現(xiàn)今，移送審查起訴到檢察院的偵查卷宗一般都會(huì)進(jìn)行電子掃描存檔，律師可以在案管中心直接復(fù)制光盤，或者打印或拍照，但也不排除有的檢察院或卷宗沒有電子掃描，特別是補(bǔ)充偵查的證據(jù)材料一般是不進(jìn)行電子掃描的，這種情況下律師就要聯(lián)系辦案人進(jìn)行拍照或復(fù)印，如果拍照律師要自行準(zhǔn)備好拍照設(shè)備。為了節(jié)約時(shí)間，提高效率，建議律師在去檢察院之前，先和案管中心或辦案人取得聯(lián)系，約定好復(fù)制時(shí)間和復(fù)制方式。

　　如何復(fù)制卷宗有沒有考慮過?我的習(xí)慣作法的完整復(fù)制，也就是說包括卷宗的封皮、目錄、卷底一頁(yè)不差地復(fù)制，也是獨(dú)立裝訂成冊(cè)，我要做到我手中的卷與檢察官、法官手中的卷是一致的。通過反復(fù)閱卷，做到檢察官說到哪一個(gè)證據(jù)，我能準(zhǔn)確的從卷中找到，并能知道這一證據(jù)所要證明的問題，存在的瑕疵，對(duì)被告人有利的情節(jié)等。

　　3卷宗材料至少要三遍審閱

　　律師復(fù)制了卷宗材料后分至少要審閱三遍，個(gè)別證據(jù)材料還要反復(fù)研究。

　　第一遍粗略的瀏覽卷宗證據(jù)材料。為的是大致了解案件的基本情況、證據(jù)構(gòu)成，簡(jiǎn)單的說就是了解案件的基本事實(shí)是什么，認(rèn)定這個(gè)事實(shí)的證據(jù)都有什么。有人將這一部分省略了，取而帶之的是看偵查機(jī)關(guān)的起訴意見書。我想說偵查機(jī)關(guān)的起訴意見書有沒有什么參考價(jià)值?肯定是有的，但是完全信賴它行嗎?也肯定是不行的。因?yàn)椋乙娺^的起訴意見書可謂良莠不齊，有的認(rèn)定的事實(shí)與證據(jù)完全不同，如犯罪嫌疑人明明不認(rèn)罪，在起訴意見書上卻表述供認(rèn)不諱，所以第一遍的瀏覽不能由起訴意見書取代。

　　第二遍詳細(xì)閱卷。通過粗線條的瀏覽卷宗，我們基本了解了認(rèn)定犯罪的證據(jù)有哪些，偵查機(jī)關(guān)所認(rèn)定犯罪的邏輯思維過程。下一步就需要我們針對(duì)指控犯罪的主要證據(jù)，抱著質(zhì)疑的態(tài)度分析案卷，全面審閱，通過詳細(xì)閱卷發(fā)現(xiàn)案件的矛盾，考量證據(jù)體系，以找到指控體系的缺陷和邏輯體系上的錯(cuò)誤，從而形成自己的辯護(hù)思路。

　　第三遍在對(duì)案件整體把握的基礎(chǔ)上，突出重點(diǎn)。通過第二遍閱卷，我們的腦海里已經(jīng)形成初步的辯護(hù)思路，再通過與犯罪嫌疑人、被告人交流，了解案件事實(shí)，反復(fù)對(duì)照證據(jù)，修正我們初步形成的辯護(hù)思路，并在對(duì)案件證據(jù)體系全面了解的基礎(chǔ)上進(jìn)行辯護(hù)思路及策略的制定。

　　4刑事卷宗的審查重點(diǎn)

　　今天要跟大家重點(diǎn)說的就是第二遍閱卷，怎么做得到詳細(xì)具體，在閱卷中重點(diǎn)關(guān)注什么。我認(rèn)為至少應(yīng)當(dāng)分為兩部分內(nèi)容，第一是與程序性問題相關(guān)的事實(shí)，第二是與實(shí)體性問題有關(guān)的事實(shí)。

　　(一)程序性問題審查

　　1、審查管轄權(quán)

　　審查管轄權(quán)的問題可以分兩個(gè)方面：第一是地域是否有管轄權(quán)，一般地域管轄確定的原則是犯罪行為實(shí)施地和犯罪結(jié)果發(fā)生地，但是在司法實(shí)踐中，社會(huì)的快速發(fā)展，高度發(fā)達(dá)的互聯(lián)網(wǎng)在社會(huì)上的普及，傳統(tǒng)的地域界線變得越來(lái)越模糊，所以，這就需要我們認(rèn)真通過研究刑事案件管轄的基本原則，司法解釋的規(guī)定、公安部通知等綜合去分析。

　　第二是法律上的分工管轄，公、檢、法三機(jī)關(guān)在刑事案件的受理上，有明確的分工。法院直接受理的就是《刑事訴訟法》明確規(guī)定可以自訴的案件，一般不會(huì)容易出現(xiàn)問題。公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)多數(shù)案件也容易區(qū)分，但是個(gè)別的如與職務(wù)類、身份類有關(guān)的犯罪也會(huì)發(fā)生混淆。比如國(guó)有企業(yè)委派到非國(guó)有企業(yè)工作的人員，在工作過程中犯職務(wù)類犯罪偶爾也會(huì)發(fā)生管轄錯(cuò)誤的問題。

　　所以辯護(hù)律師要把管轄權(quán)審查放在第一位。如果辯護(hù)律師能夠在閱卷時(shí)發(fā)現(xiàn)并提出管轄權(quán)問題，那么在檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行案件審查過程中、提起公訴前就會(huì)將管轄權(quán)問題解決。所以一旦在閱卷中發(fā)現(xiàn)存在管轄權(quán)問題，一定要向辦案檢察官提出。提出的方式盡可能以書面方式提出，做到“一步一個(gè)腳印”，這對(duì)律師來(lái)說，也是工作是否到位的一種表現(xiàn)。

　　2、時(shí)間審查

　　在時(shí)間審查時(shí)主要看報(bào)案時(shí)間、立案時(shí)間、拘留時(shí)間、逮捕時(shí)間、取保時(shí)間、延期審批時(shí)間、偵查終結(jié)時(shí)間、移送審查起訴時(shí)間等。《刑事訴訟法》對(duì)每個(gè)環(huán)節(jié)的辦案期限都有明確的規(guī)定，延長(zhǎng)需要履行什么樣的程序。為了對(duì)時(shí)間問題心中有數(shù)，可以對(duì)案件的重要時(shí)間節(jié)點(diǎn)按時(shí)間先后順序進(jìn)行羅列，制作成圖示或者表格的方式——司法機(jī)關(guān)辦案時(shí)間表、案發(fā)經(jīng)過時(shí)間表，作到一目了然。如果你能在法庭上對(duì)主要的時(shí)間準(zhǔn)確的說出，提出你的觀點(diǎn)，法官會(huì)對(duì)你刮目相看，認(rèn)為你閱卷認(rèn)真，記憶準(zhǔn)確。

　　通過時(shí)間上的對(duì)應(yīng)審查，可以發(fā)現(xiàn)辦案機(jī)關(guān)超期問題，特別是異地抓獲是否有臨時(shí)羈押材料、是否存在非法羈押或超期羈押等情況。

　　(二)實(shí)體性問題審查

　　對(duì)于認(rèn)定犯罪事實(shí)的證據(jù)部分，是我們審閱卷宗的重中之重。這部分證據(jù)可以歸納為兩大部分，一部分是主觀證據(jù)，一部分是客觀證據(jù)。主觀證據(jù)即言詞證據(jù)，主要由被告人訊問筆錄、被害人、證人詢問筆錄、鑒定意見構(gòu)成;客觀證據(jù)，比如物證、書證、視聽資料等。由于每個(gè)人的閱卷習(xí)慣不同，有的人習(xí)慣于先看主觀證據(jù)，也有的人喜歡先看客觀證據(jù)。

　　按照一般情況，按卷宗裝訂順序，首先是犯罪嫌疑人(被告人)的訊問筆錄、之后是對(duì)被害人的詢問筆錄，再之后是對(duì)證人的詢問筆錄以及鑒定意見、情況說明等。由于在我國(guó)以審判為中心的刑事審判制度改革尚在探索階段，法官的傳統(tǒng)審判思維模式還根深蒂固，言詞證據(jù)在諸多案件中起著舉足輕重的作用，甚至個(gè)別情況下可以通過言詞證據(jù)否定物證和書證。

　　我國(guó)的司法實(shí)踐中，偵查機(jī)關(guān)更傾向于注重言詞證據(jù)的收集，甚至不惜采取刑訊逼供、變相體罰等方式獲取口供，所以我們審閱的重中之重也在言詞證據(jù)。

　　1、三大筆錄的審查

　　在三大筆錄中顯然最主要的對(duì)訊問筆錄的審查。對(duì)于犯罪嫌疑人的訊問，正常情況下至少會(huì)三次以上，對(duì)于復(fù)雜案件會(huì)有更多次訊問。通過審閱訊問筆錄，可以大致掌握案件的基本事實(shí)，清楚其辯解。所以對(duì)于犯罪嫌疑人的訊問筆錄，我們?cè)趯忛啎r(shí)要注重以下幾個(gè)方面：

　　(1)筆錄頭部?jī)?nèi)容審查

　　信息主要有：審訊時(shí)間、地點(diǎn)、偵查人員姓名單位。

　　審查時(shí)間主要是指審訊的起止時(shí)間，第一可以計(jì)算出審訊的時(shí)長(zhǎng)，結(jié)合筆錄的頁(yè)數(shù)，看是否符合實(shí)際，如筆錄時(shí)長(zhǎng)30分鐘，卻記了四頁(yè)筆錄，或者筆錄時(shí)長(zhǎng)5個(gè)小時(shí)，卻記了三頁(yè)筆錄，這都是不正常現(xiàn)象。另外，還有連續(xù)審訊十多個(gè)小時(shí)，或者在夜間12時(shí)之后審訊等，都有可能會(huì)涉及疲勞審訊或者變相體罰等問題。

　　訊問地點(diǎn)，第一次的訊問筆錄通常都是在派出所或公安機(jī)關(guān)的辦案中心進(jìn)行，這很正常。之后犯罪嫌疑人會(huì)被送交看守所羈押，根據(jù)法律規(guī)定，對(duì)送交看守所羈押以后的犯罪嫌疑人不得在看守所以外的場(chǎng)所進(jìn)行訊問。如果犯罪嫌疑人被拘留后，又出現(xiàn)在非看守所內(nèi)訊問的情況，我們要指出訊問地點(diǎn)的合法性問題。因?yàn)橛崋柕攸c(diǎn)違法，就有可能出現(xiàn)刑訊逼供或者變相刑訊逼供的可能性。

　　訊問人和記錄人經(jīng)常出現(xiàn)的問題有，同一時(shí)間、同一地點(diǎn)、同一偵查人員，同時(shí)訊問多名犯罪嫌疑人的問題。這里有個(gè)小竅門，就是對(duì)同一時(shí)間段或相近時(shí)間段的訊問筆錄中所載明的時(shí)間和偵查員姓名列表統(tǒng)計(jì)，對(duì)比之下有時(shí)就能發(fā)現(xiàn)時(shí)間交叉或者人員交叉等情形，一但發(fā)現(xiàn)這些問題，公訴人往往很難解釋。

　　另外，還有一點(diǎn)需要注意是案件來(lái)源及到案經(jīng)過，綜合了立案及破案的簡(jiǎn)要過程，我們審閱的目的是要通過到案經(jīng)過了解犯罪嫌疑人是否具有自首、立功等法定的從輕減輕情節(jié)。特別是司法解釋規(guī)定的非典型自首情形，就是偵查機(jī)關(guān)或偵查部門的偵查員電話通知犯罪嫌疑人到指定機(jī)關(guān)或部門接受調(diào)查，犯罪嫌疑人自行前往，并在第一次訊問中如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)的。司法實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)在出具這種情況的到案經(jīng)過中都會(huì)寫傳喚到案，而并不說明是如何傳喚的，如果僅是通過偵查機(jī)關(guān)出具的到案經(jīng)過和訊問筆錄，根本無(wú)法看出還有自首情節(jié)，這就提醒我們?cè)跁?huì)見犯罪嫌疑人時(shí)，一定問清犯罪嫌疑人是如何到案的。因?yàn)檫@里就可能隱藏著一個(gè)自首情節(jié)，對(duì)最后的量刑起到至關(guān)重要的作用。

　　(2)是否存在筆錄“拷貝”現(xiàn)象

　　所謂筆錄“拷貝”是指，同一名犯罪嫌疑人前后筆錄內(nèi)容復(fù)制或者不同犯罪嫌疑人之間筆錄的復(fù)制。這種情況一個(gè)突出的特點(diǎn)是部分筆錄內(nèi)容高度一致，甚至標(biāo)點(diǎn)符號(hào)、修改部分都一致。這一現(xiàn)象不僅發(fā)生在犯罪嫌疑人的訊問筆錄上，而且犯罪嫌疑人的訊問筆錄與被害人、證人的詢問筆錄進(jìn)行交叉比對(duì)時(shí)，也會(huì)發(fā)現(xiàn)“拷貝”現(xiàn)象。犯罪嫌疑人的供述與被害人、證人的陳述高度一致，同一人所作的前后陳述高度一致，這種情況都是不符合邏輯和常理的。因?yàn)椴煌藢?duì)同一問題的回答居然在遣詞造句和語(yǔ)句順序上完全一致，即使是串供也難以達(dá)到如此高度的一致。很顯然，這種言詞證據(jù)可能就是偵查機(jī)關(guān)將其中一個(gè)人的陳述復(fù)制粘貼后讓其他人再簽字畫押。

　　如果我們?cè)陂喚頃r(shí)發(fā)現(xiàn)了這樣的問題該如何處理呢?我的建議是將該問題在法律意見中提出并提交給辦案檢察官或者法官，以引起他們的高度重視。一般對(duì)于這種筆錄高度一致的拷貝現(xiàn)象，都會(huì)責(zé)令偵查機(jī)關(guān)重新復(fù)核，如果不能有合理解釋，不被采信的可能性較大。但我們也要有足夠的思想準(zhǔn)備，如果僅僅是筆錄高度一致，有拷貝這種嫌疑，但是其他證據(jù)足以證明犯罪事實(shí)存在，被認(rèn)定為犯罪的可能性還是很大。

　　(3)筆錄的修改變?cè)靻栴}

　　我們?cè)陂喚頃r(shí)，如果仔細(xì)分析字里行間，有時(shí)會(huì)發(fā)現(xiàn)“句號(hào)”改成了“逗號(hào)”，后面又出現(xiàn)一段話，而且這段話在書寫方式上與上下文書寫方式有所不同，或者索性將前面的話劃掉，直接再寫上新的內(nèi)容。遇到這種情況，我們就要考慮是否存在變?cè)旃P錄的可能。而現(xiàn)實(shí)中由于偵查人員在訊問時(shí)對(duì)問題考慮不周全、問話不到位的事情經(jīng)常出現(xiàn)，一些不負(fù)責(zé)任的偵查人員圖省事，就直接添加的情況時(shí)有發(fā)生，應(yīng)當(dāng)在閱卷時(shí)引起我們的重視。

　　(4)筆錄形式要件是否合法

　　也就是要看筆錄是否有兩名偵查員簽字，訊問聾啞人、不通曉當(dāng)?shù)卣Z(yǔ)言文字的犯罪嫌疑人是否有相應(yīng)的翻譯人員，訊問未成年人是否有法定代理人在場(chǎng)，筆錄是否經(jīng)犯罪嫌疑人進(jìn)行核對(duì)簽字等。有些犯罪嫌疑人由于文化水平的原因不能獨(dú)立閱讀筆錄，這時(shí)就要由偵查人員向其宣讀，但司法實(shí)踐中，有些直接就讓犯罪嫌疑人進(jìn)行簽字，而沒有進(jìn)行宣讀，或者應(yīng)該進(jìn)行宣讀的還簽“以上看過記得對(duì)”。還有就是嫌疑人的簽名是否有異樣，曾經(jīng)遇到過筆跡明顯不同的，所以這些都是我們作為刑辯律師應(yīng)該注意的點(diǎn)。

　　根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，上述任何一項(xiàng)出現(xiàn)問題，均屬于收集程序、方式存在瑕疵，需要經(jīng)過補(bǔ)正或者作出合理解釋的，如果不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，不得作為定案的依據(jù)。

　　(5)同步錄音、錄像的問題。

　　法律規(guī)定一般刑事案件中，偵查人員可以選擇執(zhí)行對(duì)訊問過程的錄音錄像措施。但對(duì)于可能判處無(wú)期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件、職務(wù)類犯罪案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)訊問過程進(jìn)行錄音或者錄像，且錄音或者錄像應(yīng)當(dāng)全程進(jìn)行，保持完整性。對(duì)于提供了同步錄音、錄像的，我們辯護(hù)律師要查閱，尤其是犯罪嫌疑人對(duì)訊問過程提出質(zhì)疑的，比如說的不記、記的和說的不符、有刑訊逼供情況的等等。

　　這里透漏一點(diǎn)，檢察機(jī)關(guān)辦案人對(duì)于同步錄音錄像很少會(huì)認(rèn)真的查閱，所以，我們要是能夠從同步錄音錄像中看出問題是不是就先了一步呢。

　　(6)詢問被害人、證人筆錄

　　1.被害人的陳述同樣要審查形式要件，故不再贅述，主要談一下對(duì)于被害人陳述重點(diǎn)要注意些什么。被害人由于與犯罪嫌疑人和案件處理結(jié)果具有直接的利害關(guān)系，因此對(duì)于被害人陳述的內(nèi)容要結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行甄別，審查判斷其陳述是否真實(shí)。比如說有些涉財(cái)案件被害人會(huì)夸大損失，司法實(shí)踐中，如果沒有其他證據(jù)證實(shí)，僅是一對(duì)一的證據(jù)情況下，公訴機(jī)關(guān)很多時(shí)候會(huì)采信被害人，這就要求我們通過找到其陳述的矛盾點(diǎn)，不符常理處來(lái)論證被害人陳述的不真實(shí)性。

　　2.《刑訴法》第六十條規(guī)定“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼、不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。”需要注意的是，處于明顯醉酒、麻醉品中毒或者精神藥物麻醉狀態(tài)，以致不能正確表達(dá)的人，不具備證人資格。尤其是在對(duì)吸毒人員所做的詢問筆錄，我們就更要特別注意這點(diǎn)，看其作證時(shí)的狀態(tài)是否為剛剛吸食過毒品，如果是這種情況，該證人證言是否能夠采用有待商榷，理論上是無(wú)法作為證據(jù)使用的。對(duì)于證人的詢問筆錄審查，主要強(qiáng)調(diào)一下對(duì)證人的詢問應(yīng)當(dāng)個(gè)別進(jìn)行，這就要比對(duì)多名證人的詢問筆錄時(shí)間和偵查員是否存在重合，是否存在拷貝筆錄，在證人較多、場(chǎng)面比較混亂的案件中，對(duì)各證人所處位置可以繪制圖畫，再結(jié)合其陳述的內(nèi)容來(lái)找出陳述的矛盾點(diǎn)。

　　對(duì)于以上言詞證據(jù)還要注意一點(diǎn)的是，對(duì)于筆錄中存在修改的地方，是否有被訊問人、被詢問人的確認(rèn)，通常都是要有被訊問人、被詢問人按捺手印進(jìn)行確認(rèn)修改內(nèi)容，尤其是表達(dá)意思差異很大的情況。

　　2.書證的審查

　　書證具有直接性、穩(wěn)定性的特點(diǎn)，書證所表達(dá)的內(nèi)容較為明確，能夠直接證明案件的主要或者部分事實(shí)。如在詐騙類案件中，對(duì)于嫌疑人收了被害人多少錢的陳述可能會(huì)有不同，嫌疑人說的少、被害人說的多，在沒有其他證據(jù)證明的情況下，那么書證如銀行轉(zhuǎn)賬憑證等，反映出來(lái)的數(shù)額則更直接和客觀。

　　對(duì)書證的審查要注意：

　　a.書證是否為原件，書證的副本、復(fù)制件與原件是否相符，書證是否經(jīng)過辨認(rèn)、鑒定，書證的副本、復(fù)制件是否由二人以上制作，有無(wú)制作人關(guān)于制作過程及原件存在于何處的文字說明及簽名。不要輕易相信偵查機(jī)關(guān)收集的書證，有時(shí)存卷的復(fù)印件也會(huì)被變?cè)臁?/p>

　　b.書證的收集程序、方式是否符合法律及有關(guān)規(guī)定，經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查提取、扣押的書證，是否附有相關(guān)筆錄或者清單，筆錄或者清單是否有偵查人員、物品持有人、見證人的簽名，沒有物品持有人簽名的，是否注明原因。實(shí)踐中出現(xiàn)最多的是偵查機(jī)關(guān)直接將被害人提交的銀行交易明細(xì)附卷，并未注明來(lái)源，所以對(duì)于這類證據(jù)要注意。

　　c.書證在收集、保管及鑒定過程中是否受到破壞或者改變。

　　d.書證與案件事實(shí)有無(wú)關(guān)聯(lián)。

　　e.與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的書證是否全面收集。對(duì)于具備辨認(rèn)條件的書證，應(yīng)當(dāng)交由當(dāng)事人或者證人進(jìn)行辨認(rèn)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定。實(shí)踐中需要鑒定的一般都是當(dāng)事人對(duì)書證的真實(shí)性有異議的，比如辯稱書證記載內(nèi)容有改動(dòng)、名字非本人簽署等。強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，對(duì)書證的審查，要注意審查對(duì)犯罪嫌疑人不利的書證，是否有人為改動(dòng)痕跡，所以我們?cè)趯忛喚碜跁r(shí)對(duì)這部分要重點(diǎn)關(guān)注，有的時(shí)候你多注意了一點(diǎn)，可能就會(huì)影響整個(gè)案件的走向。

　　3.物證審查

　　從物證排在《刑訴法》證據(jù)第一項(xiàng)就可以看出，物證在證明案件事實(shí)的過程中發(fā)揮著無(wú)可替代的重要作用。在目前大多數(shù)的偵查卷宗中，物證均是以照片、錄像或者復(fù)制品形式呈現(xiàn)，而不是隨卷移交物證原物。我們要清楚的認(rèn)識(shí)到在刑事訴訟中，證明案件事實(shí)的并非照片、錄像或者復(fù)制品本身，而是照片、錄像或者復(fù)制品所保全和固定下來(lái)的原物。所以對(duì)于固定和保全物證有著嚴(yán)格的要求，故而對(duì)于以照片等形式出現(xiàn)在卷宗中的物證，要重點(diǎn)審查以下內(nèi)容：

　　a.物證是否為原物，物證的照片、錄像或者復(fù)制品與原物是否相符;物證是否經(jīng)過辨認(rèn)、鑒定;物證的照片、錄像或者復(fù)制品是或否由二人以上制作，有無(wú)制作人關(guān)于制作過程及原物存在于何處的文字說明及簽名。司法實(shí)踐中，偵查機(jī)關(guān)對(duì)于刑事案件中的物證進(jìn)行拍照附卷的比例最高。而大部分的物證照片是不做是否與原物相符的說明，很多沒有經(jīng)過辨認(rèn)，不記載照片的制作過程及原物存放的文字說明及簽名，這是基層偵查最容易忽視的方面。針對(duì)偵查機(jī)關(guān)容易忽視的問題，我們辯護(hù)律師就要特別重視。

　　b.律師同時(shí)要注意審查物證的收集程序、方式是否符合法律及有關(guān)規(guī)定;經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查提取、扣押的物證，是否附有相關(guān)筆錄或者清單;筆錄或者清單是否有偵查人員、物品持有人、見證人的簽名，沒有物品持有人簽名的，是否注明原因;對(duì)物品的特征、數(shù)量、質(zhì)量、名稱等注明是否清楚。這里要注意的是毒品案件，對(duì)于毒品案件中涉案毒品的數(shù)量、特征、質(zhì)量等等一定要審查其是否注明清楚。如果一個(gè)毒品案件關(guān)鍵的物證因?yàn)樘崛〉认嚓P(guān)程序存在不能補(bǔ)正或作出合理解釋的瑕疵而予以排除，那么這個(gè)案件最后的走向是不是更有利于被告人呢。所以說對(duì)于物證的審查關(guān)鍵在于物證的提取、扣押等程序性的審查。

　　c.物證在收集、保管及鑒定過程中是否受到破壞或者改變。這一點(diǎn)是在檢察院審查起訴中最不容易得到重視的，因?yàn)檗k案檢察官都有一種思維就是偵查機(jī)關(guān)搜集到了物證必然記錄在案，但作為刑辯律師，對(duì)于某些個(gè)案可能就要在這方面多上心，可能就因?yàn)檫@一點(diǎn)，會(huì)使案件產(chǎn)生完全不同的結(jié)果。

　　d.物證與案件事實(shí)有無(wú)關(guān)聯(lián)，對(duì)現(xiàn)場(chǎng)遺留與犯罪有關(guān)的具備檢驗(yàn)鑒定條件的血跡、指紋、毛發(fā)、體液等生物物證、痕跡、物品，是否通過DNA鑒定、指紋鑒定等鑒定方式與被告人或者被害人的相應(yīng)生物檢材、生物特征、物品等作同一認(rèn)定。

　　e.此外對(duì)于具備辨認(rèn)條件的物證，應(yīng)當(dāng)交由當(dāng)事人或者證人進(jìn)行辨認(rèn)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定。司法實(shí)踐中有好多的案件對(duì)這一程序是缺失的，比如說對(duì)于搜集扣押的兇器沒有讓當(dāng)事人或者證人進(jìn)行辨認(rèn)。

　　4.鑒定意見審查

　　鑒定意見作為常見的證據(jù)類型，在案件事實(shí)認(rèn)定以及對(duì)被告人定罪量刑中起著至關(guān)重要的作用。但是由于鑒定意見是由具有專門知識(shí)和技能的鑒定人員做出，因此，鑒定意見被蒙上一層神秘的面紗，由此導(dǎo)致刑事律師對(duì)鑒定意見的見質(zhì)證難以下手，無(wú)從下手。所以多數(shù)律師不去認(rèn)真分析，盲目迷信鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人員的權(quán)威性，總認(rèn)為無(wú)法提出異議，其實(shí)不然。由于我國(guó)司法鑒定體制還不完善，鑒定人員的技術(shù)水平、鑒定經(jīng)驗(yàn)、執(zhí)業(yè)道德參差不齊，鑒定意見難免會(huì)存在這樣那樣的問題，這就給我們律師質(zhì)證留下廣闊的空間，具體可從以下三個(gè)方面質(zhì)證，這里我結(jié)合我辦理的三起案件，都是從鑒定意見入手進(jìn)行辯護(hù)，達(dá)到非常滿意的效果。

　　第一，鑒定人資質(zhì)

　　《刑訴法》第一百四十四條規(guī)定，“為了查明案情，需要解決案件中某些專門性問題的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)指派、聘請(qǐng)有專門知識(shí)的人進(jìn)行鑒定。”這一資質(zhì)要求既包括鑒定機(jī)構(gòu)，也包括參與鑒定的人員。而實(shí)踐中無(wú)鑒定資質(zhì)、超越鑒定資質(zhì)從事鑒定工作的比比皆是。比如在眾多的經(jīng)濟(jì)類犯罪中，經(jīng)常會(huì)見到“司法會(huì)計(jì)鑒定意見書”，這些鑒定意見書往往是由會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的，這時(shí)我們一定要注意這個(gè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所和從事鑒定的會(huì)計(jì)有無(wú)司法鑒定資質(zhì)?如果沒有司法鑒定資質(zhì)，根據(jù)《刑訴法解釋》第八十五條規(guī)定，就不得作為定案依據(jù)。

　　比如我曾經(jīng)辦理的一起國(guó)有公司人員失職罪，涉及到一起水庫(kù)潰堤原因的司法鑒定，可能是由于沒有專業(yè)從事這類問題鑒定機(jī)構(gòu)的原因，當(dāng)時(shí)事發(fā)之后旗政府成立了事故原因調(diào)查處理小組，人員分別從市、旗水利部門抽調(diào)的專家組成，最終認(rèn)定事故原因是管理不善導(dǎo)致，公司主要領(lǐng)導(dǎo)負(fù)有直接責(zé)任……。我在質(zhì)證時(shí)就是從鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人資質(zhì)入手提出異議，否定鑒定意見的效力，最后委托人被判免于刑事處罰。

　　第二，鑒定程序

　　鑒定程序是否合法，直接關(guān)系到鑒定結(jié)論的公正，繼而關(guān)系到鑒定意見的效力。司法鑒定有嚴(yán)格的程序性要求，比如《司法鑒定通則》《刑事訴訟法解釋》等都有相關(guān)條款要求，拿到一個(gè)司法鑒定意見，認(rèn)真用程序去衡量，你會(huì)有意想不到的收獲。又比如我曾辦理的一起傷害案件，被控致人一人輕傷、一人輕微傷，鑒定意見構(gòu)成輕傷的是“背部銳器傷，創(chuàng)口長(zhǎng)度達(dá)10.3cm”，如何質(zhì)證?也是從程序入手，成功推翻了鑒定意見，達(dá)成訴辯交易，被告人被判免于刑事處罰。

　　第三，鑒定檢材內(nèi)容

　　關(guān)鍵是檢材是否具備同一性，如果不具備同一性，那么就是鑒定了一個(gè)與本案無(wú)關(guān)的物證。比如在毒品犯罪案件毒品定性與含量鑒定中，對(duì)于檢材的來(lái)源要與扣押、搜查等筆錄進(jìn)行橫向比較，確保檢材的同一性;對(duì)于檢材的提取，通過與被告人的會(huì)見，查看同步錄音錄像以及查閱提取筆錄，要注意審查檢材在提取前是否進(jìn)行封存等程序;對(duì)于檢材的送檢，要注意核對(duì)是否超過送檢日期。若檢材來(lái)源、取得程序不符合法律規(guī)定，不能確保檢材的同一性，則辯護(hù)人對(duì)鑒定意見的合法性、關(guān)聯(lián)性、真實(shí)性有異議。

　　比如，我曾經(jīng)辦理的一起被指控侵犯微軟知識(shí)產(chǎn)權(quán)案，這里就涉及對(duì)扣押裝有盜版軟件的硬盤進(jìn)行鑒定，經(jīng)同一性鑒定，相似率達(dá)到86%以上，被認(rèn)定為盜版。通過對(duì)鑒定意見書進(jìn)行反復(fù)仔細(xì)分析，最后在安裝時(shí)間上發(fā)現(xiàn)問題，成功推翻鑒定意見，被告人被羈押了一年半，開庭后不久被取保，至今案件不了了之。

　　5.辨認(rèn)筆錄的審查

　　辨認(rèn)筆錄在刑事偵查中應(yīng)用廣泛，同時(shí)也是容易出現(xiàn)問題的，所以檢察機(jī)關(guān)在審查過程中對(duì)辨認(rèn)筆錄會(huì)很認(rèn)真的對(duì)待，那么作為刑辯律師更應(yīng)該認(rèn)真對(duì)待。原來(lái)單位曾經(jīng)有一個(gè)故意傷害案件，就因?yàn)楸嬲J(rèn)筆錄出現(xiàn)問題，導(dǎo)致案件最后是個(gè)無(wú)罪案件，并且引發(fā)當(dāng)事人多年纏訪。該案的辨認(rèn)筆錄問題出現(xiàn)在見證人簽字上，是偵查人員冒充見證人簽字，說得通俗點(diǎn)還不如不簽。因?yàn)榘凑辗梢?guī)定，辨認(rèn)筆錄沒有偵查人員、辨認(rèn)人、見證人的簽名或者蓋章的屬于瑕疵證據(jù)，是可以補(bǔ)正的，不簽字可以做出合理解釋，冒簽字可是無(wú)法做出合理解釋的。

　　6.情況說明、工作記事等說明性文書

　　刑事訴訟中的“情況說明”，是指?jìng)刹闄C(jī)關(guān)、偵查部門就刑事訴訟中的案件事實(shí)問題和證據(jù)問題予以說明和解釋的書面材料。

　　本文所指的“情況說明”要與民警作為證人的陳述性證據(jù)區(qū)分開來(lái)，本文所述“情況說明”通指辦案人員就證據(jù)本身的說明性材料，往往是程序性說明。從刑事司法實(shí)踐來(lái)看，情況說明已有被濫用之勢(shì)，存在隨意擴(kuò)大證明范圍的現(xiàn)象，演變成了司法機(jī)關(guān)清補(bǔ)證據(jù)漏洞、修補(bǔ)證據(jù)瑕疵的萬(wàn)能文書。

　　情況說明根據(jù)其性質(zhì)可以分為兩種：

　　實(shí)體性情況說明：最廣為大家熟知是“到案經(jīng)過”、“抓獲經(jīng)過”、“舉報(bào)說明”、“立功說明”等，這一類情況說明在刑事訴訟中直接影響當(dāng)事人自首、立功的認(rèn)定。

　　補(bǔ)益性情況說明：是對(duì)證據(jù)事實(shí)和取證程序的補(bǔ)充說明，如證據(jù)存在瑕疵原因、無(wú)法提取作案工具、無(wú)法提取通話記錄等。

　　最高人民法院《關(guān)于全面推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革的實(shí)施意見》第25條規(guī)定：“現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集合法性的，人民法院可以通知有關(guān)偵查人員出庭說明情況。不得以偵查人員簽名并加蓋公章的說明材料替代偵查人員出庭。經(jīng)人民法院通知，偵查人員不出庭說明情況，不能排除以非法方法收集證據(jù)情形的，對(duì)有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。” 這一規(guī)定，基本宣告一度盛行于刑事訴訟中的“補(bǔ)益性情況說明”有望退出歷史舞臺(tái)!

　　5如何處理閱卷中發(fā)現(xiàn)的問題

　　方才用了大部分時(shí)間來(lái)說怎么進(jìn)行卷宗審查，那么在審查中我們發(fā)現(xiàn)了這樣那樣的問題，有大問題，有小問題，大問題可能會(huì)影響罪與非罪，小問題可以小到筆錄裝訂順序混亂，這都是問題，所以對(duì)于辯護(hù)律師而言，最難也是最高明的做法是抓大放小，不同案件不同處理方式。大家可能更關(guān)注發(fā)現(xiàn)問題如何進(jìn)行處理，這就涉及到了與檢察官、法官的溝通問題。

　　目前的執(zhí)法環(huán)境，不要寄希望于案件非要與辦案檢察官、法官進(jìn)行當(dāng)面交流，大家坐下來(lái)慢慢談，這在現(xiàn)在基層辦案人員工作量大的情況下，幾乎難以實(shí)現(xiàn)。更可行而且有效的方法是出具簡(jiǎn)潔、專業(yè)的書面法律意見。因?yàn)楝F(xiàn)在檢察官和法官都很忙，確實(shí)沒有時(shí)間接待律師，即便是見下面，如果僅是你口頭說，也不一定能記下你所說的理由。一個(gè)辯護(hù)律師對(duì)于案件的見解完全體現(xiàn)在了一紙高質(zhì)量的法律意見上，即便是沒有見面，也會(huì)打動(dòng)檢察官或法官。下面就談?wù)勅绾纬鼍吒哔|(zhì)量的法律意見書。

　　1

　　法律意見書要標(biāo)題醒目

　　何謂醒目，就是不要僅僅是“法律意見書”五個(gè)大字作為標(biāo)題，要寫清是犯罪嫌疑人某某涉嫌某罪的法律意見書。如果你的觀點(diǎn)容易表達(dá)，就把觀點(diǎn)也寫進(jìn)標(biāo)題中。標(biāo)題這么做的好處就是不會(huì)讓你提交的法律意見書埋沒在檢察官或法官案頭眾多的材料中，會(huì)引起檢察官或法官的重視。

　　2先用簡(jiǎn)短的語(yǔ)言表明你的觀點(diǎn)，然后再說支持你觀點(diǎn)的事實(shí)理由和法律依據(jù)

　　法律意見書觀點(diǎn)明確，重點(diǎn)突出，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，有理有據(jù)，不要添加過多的修飾性詞語(yǔ)，不需要加入你的辯護(hù)意見。切記不要出現(xiàn)沒有任何依據(jù)、完全主觀猜測(cè)的觀點(diǎn)，因?yàn)檫@樣做會(huì)給辦案人員留下一個(gè)你不夠?qū)I(yè)、不夠敬業(yè)的印象。

　　3　提交法律意見書的時(shí)間要及時(shí)

　　這就要求我們要時(shí)刻關(guān)注案件進(jìn)程，第一時(shí)間閱卷，第一時(shí)間形成觀點(diǎn)提交，不要等到辦案機(jī)關(guān)已經(jīng)形成了明確的意見或者進(jìn)入下一個(gè)程序時(shí)提出。因?yàn)槟壳皺z察機(jī)關(guān)普遍存在的案多人少情況，辦案檢察官往往不能在受案后及時(shí)詳細(xì)的閱卷，所以我們律師比較容易能夠做到先于檢察官一步，在其詳細(xì)閱卷前形成意見提交。我們不是常說檢察官法官總是先入為主，認(rèn)為嫌疑人有罪，那么我們?cè)谄溟喚砬疤峤环梢庖姾苡锌赡芫蜁?huì)打破這種定律，讓檢察官有這么一個(gè)印象，這個(gè)案子有疑點(diǎn)，沒那么板上釘釘。

　　4　要注意法律意見書的行文格式

　　分清大標(biāo)題、小標(biāo)題，分出段落，不要一口氣從頭寫到尾，讓閱讀的人分不出層次，也不要同樣的觀點(diǎn)車轱轆話反復(fù)說。

　　5如果在閱卷中發(fā)現(xiàn)的問題較多要分清主次

　　如果書寫的法律意見篇幅較長(zhǎng)，那么我的建議是，將對(duì)定罪、定性、量刑有決定性影響的問題放在前面進(jìn)行重點(diǎn)闡述，這樣能夠引起檢察官的重視。

　　以上是我辦理刑事案件的一點(diǎn)體會(huì)，抓住證據(jù)審查要點(diǎn)，能夠快速、準(zhǔn)確掌握案件脈絡(luò)，更好的找出案件辯點(diǎn)，制定更好的辯護(hù)策略，實(shí)現(xiàn)與檢察官、法官良好有效的溝通。

　　最后用一段我在書中看到的對(duì)于刑事辯護(hù)律師評(píng)價(jià)的文字送給大家共勉，“刑事辯護(hù)律師就是這樣一族人——他們注定要為挽留當(dāng)事人的生命而殫精竭慮，他們也注定要為當(dāng)事人重獲自由或更接近自由而吶喊呼吁。雖然他們?yōu)閷?shí)現(xiàn)公平的艱辛努力往往無(wú)果而終，但在其蒼涼和無(wú)奈的苦旅中，仍可見他們執(zhí)著前行的背影，因?yàn)樗麄兩拖矚g這片與強(qiáng)勢(shì)交鋒的戰(zhàn)地，迷戀這條與風(fēng)險(xiǎn)為伴的旅途，更重要的是他們始終堅(jiān)信蒼涼和無(wú)奈所孕育的一定是法治文明的理性之光。”

以上內(nèi)容供參考，刑事法律服務(wù)專業(yè)性強(qiáng)，請(qǐng)咨詢專業(yè)刑事律師事務(wù)所，資深刑事律師咨詢電話18652978111。