刑事律師出庭準備的非專業注意事項

　　“臺上一分鐘，臺下十年功。”律師在參加庭審之前應當做好充分準備，除了會見、閱卷、調查取證等工作之外，還需注意以下事項。

　　一、心理上的準備

　　最近，關于律師分級制度在國內鬧得沸沸揚揚，多數律師對此持否定態度。在我國香港特區，律師就存在分級制度。由于香港法律屬于英美法系，其律師一般分為三種：第一種是一般律師( solicitor)，又稱“事務律師”，指的是剛剛考到律師執照、處理一些民事訴訟，工作的地方是一般的律師事務所，直屬律師協會管理，但不能到法院執業。第二種是大律師( barrister)，又稱“訴訟律師”，指的是通過律師行業實習、通過大律師協會批準之后成為大律師，一般處理一些比較重要的大案子，但是大律師接受案子必須經過一般的律師事務所，同一般的律師事務所合作。通常他們的案子都會在高等法院審理，他們可以在一些重要案子審理的時候戴上假發套。管理大律師的機構是大律師協會。第三種是法律顧問( counsel)。而在我國內地，一旦律師取得執業資格，即可在全國律師事務所申請執業，可在全國任何級別的人民法院參加任意訴訟活動。

　　(一)不要期望法庭庇護

　　通常情況下，案件進入審判階段之后，庭審是全部刑事訴訟活動的聚焦點。律師參與庭審是展示辯護律師才能的平臺。毫無疑問，刑事辯護的真實水平就在法庭上。有很多案件的辯護律師在庭審中的滔滔雄辯給人留下深刻印象，有人甚至將法庭比喻成刑事辯護律師的舞臺。

　　但很顯然，律師在心理上不要期望法庭庇護。《刑法》第1條規定：“為了懲罰犯罪，保護人民，根據憲法，結合我國同犯罪作斗爭的具體經驗及實際情況，制定本法。”《刑事訴訟法》第7條規定：“人民法院、人民檢察院和公安機關進行刑事訴訟，應當分工負責，互相配合，互相制約，以保證準確有效地執行法律。”因此，打擊犯罪是我國刑事法律的重要目標之一，當被告人站在法庭上接受審判時，公權力天然的“團結”是必然，律師在心理上對此應當有充分準備。近些年來，律師不與公訴人對抗，反而與審判人員“死磕”的事件常有發生，這值得整個法律職業團體成員深思。

　　(二)庭審的最終目的——“說服”

　　法庭不是刑事辯護律師展示個人抱負、突出個人辯論技巧的舞臺，庭審的最終目的是爭取讓被告人獲得“無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任”的法律效果。如果將法庭比喻成手術臺，那么律師展示才能的目的是救人而非賣藝。律師與當事人不同，法庭不是政治論壇，不是讓辯護律師闡述個人政治信仰或政治追求的場所。可以毫不猶豫地說，除了當事人的利益，法庭上沒有辯護人的個人利益。律師在心理上必須明白，在庭審之前必須說服委托人或者當事人，主導辯護方開展各項工作;在庭審中力爭說服審判人員，讓他們采納辯護人的辯護意見，讓被告人的利益最大化;律師應當明白，大多數情況下無法說服公訴人和審判機關，要盡最大努力準備。

　　律師庭前充分準備，爭取庭審時做到：(1)法官認為律師是充分地講事實、講法律，不是胡攪蠻纏;(2)檢察官認為律師是真正的抗辯對手;(3)委托人認為律師是盡職盡責的法律之師;(4)旁聽人認為律師是真正的辯護人、出色的法律家、演說家。

　　二、法律、法理資料、案例、司法觀點等準備

　　在庭審前，律師通過閱卷、會見被告人、調查取證，應對案件事實作出全面、客觀、獨立的分析和判斷，并分析、研究公訴機關每一項犯罪事實及所依據的證據材料，對控方的指控思路進行判斷，把握對指控事實和證據存在異議的依據和理由。

　　律師還應當深入研究本案涉及的法律，起訴書所指控的罪名是否正確、被告人有無法定或酌定的量刑情節，公安、司法機關在整個訴訟程序中有無程序違法等。實踐中，律師可以廣泛收集以下資料：

　　第一，查找涉及案件事實與罪名的法律理論著作，如刑法教科書、法官著作、論文、《人民日報》或《檢察日報》刊登的學術性文章等。

　　第二，查找涉及事實與罪名的法律或司法解釋條文，會議紀要、最高人民法院或最高人民檢察院的回復、函等，甚至是各級人民法院內部的規范性文件。

　　第三，查找相關刑事審判參考案例、最高人民法院公布的典型案例、最高人民法院司法觀點集成等。雖然我國不是判例法國家，但司法實踐中的案例特別是級別較高的人民法院判例或典型案例在一定范圍內有指導和借鑒意義。特別是裁判文書網上公開，對相關案例進行搜集、分析，利用大數據處理技術，具有較高的說服力。

　　三、相關知識準備

　　律師除了深入研究法律知識外，還應當學習和了解案件中可能涉及的專業知識，如法醫學、精神病學、心理學、知識產權、證券等，必要時律師還需要申請專家輔助人員出庭，共同協助法院查明事實。實踐中，甚至存在其他專業知識決定案件定罪量刑的情形，如“南京虐童案”中控辯雙方就“挫傷”這一醫學概念展開激烈爭辯。二審法院認為：“南京市物證鑒定所出具的法醫學人體損傷程度鑒定書系依法定程序、采取科學方法作出，鑒定結論關于‘挫傷’的認定依據了《法醫病理學》教科書，符合法醫學理論通說及理論沿革，故原審法院對該鑒定意見予以采信，并無不當。關于‘挫傷’的概念，目前并無法律、法規及司法解釋對此進行明確規定，現有法醫學理論通說均認為挫傷包括了皮內和(或)皮下及軟組織出血，該概念在法醫學理論沿革中亦未曾變更。《法醫病理學》系衛生部規劃的法醫學科專業教材，在無任何法律、法規和行業規范的情況下，將教科書作為醫學鑒定的依據，是鑒定中通常做法，而上訴人李某琴及其辯護人所引用的《人體損傷程度鑒定標準釋義》及《人體損傷程度鑒定標準適用指南》既非規范性法律文件，亦非有權機關所作司法解釋，其僅系學術觀點的一種，雖可在鑒定時作為參考，但不能當然否定教科書作為鑒定理論依據的通行做法，故李某琴及其辯護人提出該兩部著作為權威解釋、應優先適用的意見無法律及理論依據，不予采納。”最終，人民法院依醫學著作認定本案挫傷的定義，從而認定構成故意傷害罪。’

　　四、案頭上的準備

　　鑒于實踐中庭審的時間較短、程序緊湊，律師在庭前不僅需要對案件事實了如指掌，也需要做好各項案頭上的輔助工作，以免在庭審中手忙腳亂。例如：

　　第一，涉及案件重要的材料一定要粘上索引紙，以便及時查閱;

　　第二，完完整整地打印涉及本案的法律條文，以便在論述和引用時整個語氣是連貫的;

　　第三，從學術專著上摘錄本案涉及的法律概念，法庭辯論時可能會突然引用;

　　第四，涉及本案的大事年表按時間順序列出來，有利于梳理案件的來龍去脈;

　　第五，有些案子需要畫一張法律關系的聯絡圖;

　　第六，準備好白紙、鉛筆、彩筆等辦公用品，解決電腦色澤太冷、頁面重點不突出、打字慢等問題。

　　除此之外，律師還應準備服裝、卷宗包、電腦等。

　　五、確定辯護方案在庭審之前，律師通過閱卷分析全案卷宗材料、會見被告人并與其溝通、調查取證等完成各項辯護工作后，應當根據案件的事實、證據材料，并與被告人充分協商，針對起訴書的指控確定好辯護方案。

　　關于刑事律師辯護的會見、閱卷、調查取證等專業工作注意事項，在其他文中已經明確，本文不再一一贅述。

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