法制網(wǎng)6月20日電 記者 陳東升 王春 今天上午，全國“刷單炒信入刑第一案”在浙江省杭州市余杭區(qū)人民法院公開宣判，90后刷單組織者李某某通過創(chuàng)建平臺、組織會員刷單炒信并從中牟利，共收取平臺管理維護費、體驗費及任務點銷售收入至少30萬元，另收取保證金共計50余萬元，犯非法經(jīng)營罪被一審判決五年六個月，連同曾因侵犯公民個人信息被判有期徒刑九個月并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年九個月，并處罰金92萬元。

　　經(jīng)法院經(jīng)審理查明：被告人李某某通過創(chuàng)建“零距網(wǎng)商聯(lián)盟”(前身為“迅爆軍團”)http://5sbb.com網(wǎng)站和利用YY語音聊天工具建立刷單炒信平臺，吸納淘寶賣家注冊賬戶成為會員，并收取300元至500元不等的保證金和40元至50元的平臺管理維護費及體驗費，并通過制定刷單炒信規(guī)則與流程，組織會員通過該平臺發(fā)布或接受刷單炒信任務。會員在承接任務后，通過與發(fā)布任務的會員在淘寶網(wǎng)上進行虛假交易并給予虛假好評的方式賺取任務點，使自己能夠采用懸賞任務點的方式吸引其他會員為自己刷單炒信，進而提升自己淘寶店鋪的銷量和信譽，欺騙淘寶買家。其間，被告人李某某還通過向會員銷售任務點的方式牟利。從2013年2月至2014年6月，被告人李某某共收取平臺管理維護費、體驗費及任務點銷售收入至少人民幣30萬元，另收取保證金共計人民幣50余萬元。另查明，http://5sbb.com網(wǎng)站不具備獲得增值電信業(yè)務經(jīng)營許可的條件。

　　又查明，被告人李某某因涉嫌侵犯公民個人信息于2016年9月10日被江西省宜春市公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，2017年5月16日，江西省宜春市袁州區(qū)人民法院作出(2017)贛0902刑初136號刑事判決書，以被告人李某某犯侵犯公民個人信息罪，判處其有期徒刑九個月，并處罰金人民幣二萬元(刑期自2016年9月10日起至2017年6月9日止)，所判罰金人民幣二萬元，被告人李某某已繳納。

　　法院認為，被告人李某某違反國家規(guī)定，以營利為目的，明知是虛假的信息仍通過網(wǎng)絡有償提供發(fā)布信息等服務，擾亂市場秩序，且屬情節(jié)特別嚴重，遂依據(jù)相關法律規(guī)定，以非法經(jīng)營罪判處被告人李某某有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣九十萬元，連同原判有期徒刑九個月，并處罰金人民幣二萬元，予以并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年九個月，并處罰金人民幣九十二萬元。

　　主審法官俞瀟庭后接受采訪時表示，“網(wǎng)購環(huán)境需要凈化，互相刷信的行為，不僅誤導消費者在購買商品時的判斷，也容易帶來交易風險。如果不建立一個健康正常的網(wǎng)絡交易秩序，不僅對消費者個人，甚至對整個網(wǎng)絡經(jīng)濟的發(fā)展都會有影響，相信本案對于規(guī)范網(wǎng)絡交易市場有促進作用。”

　　據(jù)悉，此案系阿里巴巴運用大數(shù)據(jù)主動發(fā)現(xiàn)并向警方輸送刷單線索，進入刑事宣判的第一案，亦系余杭成為最高人民法院中國應用法學研究所互聯(lián)網(wǎng)司法研究中心杭州基地以來審結的第一例涉互聯(lián)網(wǎng)犯罪案件。

　　南京刑事律師認為：刷單有社會危害性。李某幫助淘寶商家刷單，制造虛假信息，誤導消費者，擾亂市場秩序，應該予以制裁，但能否定罪，尚需商榷。

　　非法經(jīng)營罪是違反國家規(guī)定的非法經(jīng)營情節(jié)嚴重行為。而“國家規(guī)定”，根據(jù)刑法第96條是指“本法所稱違反國家規(guī)定，是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。”換言之，須有法律或者行政法規(guī)規(guī)定不可以刷單，方可定罪，譬如法律規(guī)定煙草專賣，但目前顯然沒有專門針對刷單的國家規(guī)定，而只有提供互聯(lián)網(wǎng)服務增值服務須許可證的國家規(guī)定，而此規(guī)定與刷單并無多大關聯(lián)，蓋無證經(jīng)營的多了，難道都因之判刑?故以之作為“國家規(guī)定”，過于牽強。

　　從刑事辯護律師角度考慮，“兩高”《關于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》：“違反國家規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡有償提供刪除信息服務，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡有償提供發(fā)布信息等服務，擾亂市場秩序，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”，依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰”。按此，似乎可以定罪。其實，不然，因為前提還是要違反“國家規(guī)定”。所以在關于刷單的國家規(guī)定出臺之前，根據(jù)罪刑法定原則，刷單不為罪，本案的判決法律依據(jù)不足。

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